2024年8月31日,来自湖北襄阳的福建省的一则短视频引发了公众关注,在步行街,一老人尾随女生摸臀部;老人继续作案时,被受害人拍下了视频。今日法律问答设问,“步行街尾随女生摸臀构成何罪?”回答本问,还需从83年严打流氓实践说起。
1979年《刑法》第一百六十条第一款规定:“聚众斗殴,寻衅滋事,侮辱妇女或者进行其他流氓活动,破坏公共秩序,情节恶劣的,处七年以下有期徒刑、拘役或者管制。”据此,流氓罪包括侮辱妇女是流氓罪的客观行为之一。
从侮辱妇女的结果观察,表现形式不同,如,私密,或者敏感部位与其他部位。1983年前的司法实践,将前者纳入侮辱妇女,将后者归类到其他流氓活动;司法实践以流氓罪追究侮辱妇女的刑事责任的原因之一为,本罪的类罪是“妨害社会管理秩序罪”,非公共场所,以及婚姻、家庭关系中的侮辱妇女不能以本罪追究刑事责任。
1983年9月,全国人大常委会通过了《关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》(以下简称《决定》)。由于经济建设方面有考核指标,《决定》通过后,相关司法机关也下达了指标,该习惯一直延续至今,如,酒醉驾驶罪的办理等。
1979年《刑法》第九条事实上规定了从旧兼从轻原则,如,“但是,如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本法”;《决定》也体现了该原则,如,“本决定公布后审判上述犯罪案件,适用本决定”。
但由于严打流氓实践有考核指标,从旧兼从轻原则不仅没有得到适用,且流氓罪的追诉也突破了“类罪”的限制;目前,多数刑法理论对类罪已不作重点介绍,司法实践也充分利用想象竞合理论追究相关人员的刑事责任。
1983年严打流氓的实践,使多数侮辱妇女的行为人被追究刑事,且量刑畸重。1997年《刑法》将侮辱妇女行为分解到第二百三十七条中,不少学者又以相反的态度解释侮辱妇女罪。多数人认为,侮辱妇女行为触及私密,或者敏感部位构成强制猥亵,而其他部位则不构成犯罪。
《刑法》第二百三十七条第一款规定:“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。”根据文义解释规则,多数人能得出的结论为:以暴力、胁迫方法,或者与前述同等的方式强制猥亵任何行为均构成强制猥亵罪,而采取非强制方法,对象又是妇女的则构成侮辱妇女罪。
有人可能要问,何为“其他方法强制”?利用他人醉酒等失去控制力等情形下便是其他方法;这里的“强制”,是指受害人丧失控制力与行为人的行为有因果关系。例如,行为人有意劝酒、灌酒等;受害人原因自由行为一般不能评价为其他方法强制,如,受害人主动饮酒至醉酒状态等。
与《刑法》第二百四十六条规定的侮辱罪不同,第二百三十七条规定的侮辱妇女有特定的指向,即:违背妇女的性自由选择性,且人类对性关系具有羞辱性。据此,上述“其他方法强制”的适用范围仅包括熟人之间,陌生人之间性“猥亵”“侮辱”不应区分强制与非强制,但量刑应当有所区别,如,本条特别使用的“或拘役”法定刑便是指非强制方式。
当前的刑法理论认为,强制猥亵与侮辱妇女有质的同一性,如,法考辅导用书持有这样的观点。有人可能要问,学者为何持有这样的认识呢?究其原因,学者并没有根据《民法典》第一千零三十三条归纳两罪的概念。本条既规定了“他人身体的私密部位”,又规定了“其他部位”;目前妇女大腿等部位已作为美容一部分对待。
学者认为强制猥亵与侮辱妇女有同质性,在公共场所摸妇女大腿、臀部,甚至胸部的行为便不能以侮辱妇女罪追究刑事责任,多数情形以猥亵他人案由予以行政处罚。但在我国台湾地区,或者澳门特别行政区,该类行为情节严重的均构成犯罪。这里的情节严重,是指公共场所,第三人可以察觉等情形。
从短视频显示的情节分析,老人也是“点到为止”,据此,公众不能将其行为评价为“暴力、胁迫或者其他方法强制”方法;由于被摸的被害妇女与老人并不是熟人之间,据此,老人步行街尾随女生摸臀部的行为可以评价为侮辱妇女,但能否评价为情节严重还需要具体分析,如,多人可认为是情节严重,老人则构成侮辱妇女罪,但法定刑应是拘役。
就当今的老人而言,其有特定的背景,如,短视频中的老人既经历了文化革命,也经历了83年严打流氓实践,其应当认识到侮辱妇女的后果。但是,学者的观点,或者舆论的炒作,又使老人陷入了“模糊”认识。据此,司法机关以侮辱妇女罪追究老人的刑事责任需特别慎重,但老人至少要做到不能使子女,或者近亲属“蒙羞”。
中华人民共和国民法典
第一千零三十三条 除法律另有规定或者权利人明确同意外,任何组织或者个人不得实施下列行为:
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(四)拍摄、窥视他人身体的私密部位;
(五)处理他人的私密信息;
(六)以其他方式侵害他人的隐私权。
中华人民共和国刑法
第二百三十七条 以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,或者有其他恶劣情节的,处五年以上有期徒刑。
第二百四十六条 以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
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